作者：刘学理律师。本文由作者授权发布，仅代表作者本人观点，不代表本所立场。

本案要旨

辩护人在侦查阶段可按刑事办案规则规定，指引当事人及家属进行取证、举证，包括询问相关人、提交证人证言等，并提交法律意见书、约见办案民警，积极作为地争取案件朝有利方向发展。

案情概况

老卜家中房屋漏水，要收点房顶的瓦片和木椽子修缮一下。2020年8月的一天，他与同镇另一村一村民钟某谈好价格，100元一间收购其两间小房上的瓦片。该村属于三旧改造区，村民都已全部搬走，到处是断壁残垣。

老卜带着两名妇女帮工，拆得差不多时感觉瓦片不够，看到隔壁自然坍塌下来的房顶，于是去捡，共捡了瓦片100多片，木椽子10多根，总共工作时间2天。

又过了10多天后，被捡房主报警，并开口索赔10万，老卜在派出所民警见证下，将所捡东西全部归还了房主，对于索赔老卜坚决不同意。此后，老卜和两名妇女先后去派出所做过3次笔录，所说的内容与上述事实一致。直至2020年12月23日在做过最后一次笔录后，突然将老卜以故意毁坏财物罪刑事拘留，两名妇女未刑事拘留。

法律分析不构成故意毁坏财物罪

刑事拘留后老卜的家属小卜将本案委托给笔者，笔者第一时间去会见了老卜，会见后并向两名妇女和钟某询问了案情。笔者经分析预判，坚信本案不构成故意毁坏财物罪，主要观点如下：

一、 首先分析客观方面。老卜没有实施故意毁坏财物的行为；涉案房顶是自然坍塌的，房屋因三旧改造因素已无整体上的使用价值，已无毁坏的“客体”存在。

（一）据老卜和两名帮工妇女所述，所谓的被害人的房屋是原先即自然坍塌的，不是其推倒或毁坏的。

况且推倒被害人房屋是很大的工程，老卜只带着两名妇女，没有任何工具，在不到两天的时间内，是不可能办到的。老卜之前在派出所的多次笔录及两名帮工妇女的笔录可以相互印证，同村的知道案情的其他人也可以证实，办案民警可以去详细调查。

（二）老卜去到该村是和一个叫钟某的妇女商量好，是去拆除她家两间小屋的瓦片，不是为了拆被害人的房子，涉案物品案发后已全部退还给了被害人。

 老卜一行3人之所以去到该村，因是和一名钟姓妇女商量好了,是去拆她家的瓦片，不是为了去毁坏被害人的房子，本案中钟某出具证据《证人证言》，对上述事实予以认可，保证是如实陈述，办案单位可以向其调查核实，她表示愿意配合调查取证工作。

总共捡了被害人瓦片100多片，木椽子十几根，据老卜估计市价最多不超过500元。被害人报警后，老卜在派出所民警的见证下全部归还了涉案物品。

（三）没有任何证据证明房屋是老卜他们推倒的，且被害人报警时间与老卜捡拾日期间隔大概20天时间，推倒被害人房屋的另有其人，大概率是三旧改造工程在清场。

（四）涉案区域是三旧改造区，房屋之前测绘、补偿方案早已确定，三旧改造的补偿款已到达村民账上，捡了瓦片不会影响到被害人任何补偿收益。

（五）涉案房屋因部分自然坍塌和三旧改造，村民已搬走弃用，作为整体的房屋已无房屋的使用价值，已无毁坏的“客体”存在。

老卜捡拾的瓦片和木椽子，因没有主观毁坏的故意，即使有责任也只是民事责任，民事责任就是老卜应该把这些东西归还给被害人，而老卜已经把全部的东西归还给了被害人，那老卜就没有什么责任了。如果被害人还认为自己有损失，可以向法院提起民事诉讼，公安机关插手这件事，明显是不对的。

二、 其次分析主观方面。老卜主观是为自用而捡拾物品而非毁坏，他与被害人互不认识，无怨无仇，他没有动力去毁坏他的房屋，所以本案中老卜没有故意毁坏财物的犯罪故意。

（一）如上所述，老卜是去拆房屋瓦片来修缮自家房屋，没有去毁坏其他人财产的故意。

根据《中华人民共和国刑法理解与适用》对刑法第二百七十五条的释义，故意毁坏财物罪主观上必须是故意，犯罪目的只是毁坏公私财物，不具有非法占有的目的，这是本罪与其他侵犯财产罪的本质区别。过失毁坏公私财物的，不构成本罪。

从以上释义可看出，本案老卜并无故意毁坏的故意，他主观上是以为房屋已废弃不用，才捡拾自用，并不是为了毁坏而为之。

（二）老卜与所谓被害人根本不认识，没有任何瓜葛和恩怨，老卜没有实施毁坏其财物的动机。

三、 本案所谓毁坏的财物损失金额没有任何有力证据证明。

本案中老卜捡拾的物品已全部退还给被害人，而被害人所谓的损失金额是自行提供的鉴定报告，金额13万元，根本不具备证明力，该证据不足为信。

四、 从以上论述可知，本案老卜不具有实施推倒房屋的可能性，逻辑上讲不通，所谓被害人所主张的事实和损失不能成立，其行为明显是意欲索取非法利益，这样的行为应予以及时制止，而不是反助其在错误的路上一错再错。

积极取证举证，两次提交法律意见书

笔者分析确定本案不构成犯罪后，认为有必要进行积极的取证、举证，于是采取了以下措施：

1、通过家属联系到两名帮工妇女，向其更详细询问了案情，同时也确认了老卜说的都是事实。这样落笔拟写法律意见就可以更详细，内心更确定。

2、通过家属联系到钟某，向其询问案情后，要求其出具一份书面《证人证言》，证明当初老卜来村里就是和她商量好，来拆她家的旧房瓦片的，并表示愿意配合公安机关的调查取证。

3、让家属去到案发现场，取证拍照。证明因三旧改造快速推进，房子早已被夷平清场。

4、以上法律意见书和证据材料做好后，笔者两次向办案单位提交法律意见书、取保申请书和证据材料，并要求约见办案民警交流意见，当面交流时直观、着重表达了笔者对本案的观点。

办案总结

2021年1月21日增城公安公局预审大队以刑诉法第九十八条的规定，未将案件向检察院呈捕，而是直接对老卜进行了取保释放。

本案案件顺利办结，笔者有如下的总结：

1、刑事案件侦查阶段，辩护人可以有积极的作为。

辩护人可以指引嫌疑人家属进行积极调取证据、举证，包括向相关当事人询问案情、提交证人证言、现场照片、视频等等，对于这些对案件有帮助的，辩护人可以按照刑事办案的规则有积极的作为。批捕前的37天被称为“黄金救援期”，因为一旦批捕，后期要争取无罪的几率就非常小了。

2、根据案情变化，可多次提交辩护意见，并尽量约见办案民警。

因案情复杂且会有变化，相应地辩护意见细节可能也会有调整，可将意见修改后再次提交，一来是对案件、对当事人负责；二来可在提交时约见办案民警，提交材料时听取他的意见和看法，可当面给予回应，或在下次提交意见书里进行回应；三来当面沟通，会有更直观的沟通效果，也更能引起办案民警的重视。

办案巧事

无巧不成书。笔者也曾处理过本案当事人老卜儿子小卜的案子，2017年小卜因涉嫌容留他人吸毒罪被刑事拘留，因认定小卜有罪的证据均相继被推翻，被羁押236天，最终检察院以证据不足作出了不起诉的决定，将小卜释放。笔者又代理小卜申请国家赔偿的案件，小卜最终获得侵犯人身自由236天赔偿金61098.04元，精神损害抚慰金5000元，合计66098.04元的国家赔偿。

以下为两名当事人的释放证明书：

刘学理律师， 本科毕业于华南理工大学，中山大学法律硕士，广东林和律师事务所专职律师。

执业五年多来,办理了大量刑事案件、合同纠纷等方面案件。本着“受人之托、忠人之事”的法律服务理念，“心存正义、专业专精”的人生态度和工作原则，勤勉尽责地办理案件，始终坚持把当事人利益最大化放在首位，得到当事人的一致好评。